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《法学研究信息》2012年第1期
2014-01-06 15:22  

目录

卷首语. ...1

●校园科研信息. 1

宋秉武书记在我校“第一次人才会议暨第十一次教学工作会议”的重要讲话    1

梁亚民校长在我校“第一次人才会议暨第十一次教学工作会议”的重要讲话    2

校长梁亚民教授应邀参加中国法学教育研究会第一次会员代表大会... 3

副校长李玉基教授应邀参加全国公安一级学科建设研讨会... 3

副校长肖立民到学位管理与研究生工作处检查指导工作... 4

立足地方经济和社会发展需要着力打造特色和品牌... 4

梁亚民教授主持的科研项目获中国高等教育学会十二五规划课题立项    4

●“两会”与国内立法动态. 5

新修订《中华人民共和国刑事诉讼法》解读... 5

新修订《中华人民共和国居民身份证法》解读... 6

新修订《中华人民共和国职业病防治法》解读... 7

新修订《中华人民共和国个体工商户条例》解读... 8

《中华人民共和国民事诉讼法修正案(草案)》解读... 9

《中华人民共和国精神卫生法(草案)》解读... 11

2012两会立法提案回顾... 12

●法学研究动态. 13

中国法律史前沿问题... 13

公法与私法的互动问题... 13

《中华人民共和国刑法修正案(八)》适用与论证... 14

死刑制度改革问题... 15

中日刑事法比较问题... 15

《中华人民共和国行政诉讼法》修改问题... 16

经济发展方式转变背景下经济法的理论创新与制度完善... 16

食品安全法治问题... 16

中国知识产权法律修订与完善问题... 17

破产法理论与实务面临的新挑战... 17

协商与共进:集体劳动关系法律调整机制... 18

中国法律实施问题的探讨... 20

 

 


 

卷首语

《法学研究信息》之旨趣在于及时收集、整理法学学术前沿研究信息,关注国家与地方立法动态,分析各类课题立项规律,论证、发布法学研究年度课题指南,积极参与我校法学学科建设,为促进学术交流与资源共享提供一个较为稳定而有效的平台。

●校园科研信息

宋秉武书记在我校“第一次人才会议暨第十一次教学工作会议”的重要讲话

2011 1223 24日,我校“第一次人才工作暨第十一次教学工作会议”在学术报告厅隆重召开。校党委书记宋秉武作了重要讲话,对今后工作提出了四点意见: 

一、坚定不移地打造学校的办学特色

宋秉武书记强调指出,要突出政法特色,努力打造政法学科比较齐全、政法教学科研资源比较厚实、政法人才培养体系比较健全、政法教育科研水平比较公认的政法公安类院校;要突出地域特色,注重培养大量对西部适应性强、“水土相服”的人才,紧紧抓住区域内西部、民族等特征,在教学科研上找突破,形成特色成果;要突出应用特色,在加强基础理论和知识教学、打牢学生扎实的理论功底的同时,要注重实际实践教学,为学生特别是高年级学生提供更多的选择,在教学上形成政法类学校的特色。

二、千方百计地稳定并加强学校的人才队伍建设

作为大学,必须牢固树立一个观念,就是人才工作是学校发展的生命线,人才资源是学校的第一资源。我们更要以满腔热情来爱护人才、支持人才充分挥洒自身的价值;要尽力提供人才发挥作用的平台,鼓励科研人员在保证教学的同时,以相同专业兴趣为纽带,打破单位、部门界限,组建科研学术团队,科研处要完善政策、制定标准,让一些达到一定成果水平和效益的学术团队取得与劳动成果相符的“名分”;要积极开办学术讲台,营造学术氛围,培育学者气质,提升学术权威;要在职称评审、推先推优等方面尽量向教学科研一线倾斜;要千方百计提供基本的生活工作条件,支持教学科研人员潜心搞教学、静心抓科研。

三、坚持不懈地提升管理服务水平

这个问题的核心是班子建设和机关作风建设。管理职务是一个公共职责,获得公共职责的同志始终要有职责意识,要意识到你的公众代表性。因此,具有公共职责的同志必须有一个公正、开放、大度、阳光的心态;要有明确而坚定的法规、政策意识和观念;要有强烈的与人共事的意识和能力;要有正确的建功立业、挥洒个人社会价值的职业追求。宋书记特别提出,各部门、各单位决定重大事情、做出重要决定一定要大家参与、集体讨论、集体决策,并将此形成制度,注重调动大家的积极性,发挥集体的作用。

四、群策群力营造推动学校较快发展的环境

政法学院是我们全体教职工的政法学院,她不仅是我们成就事业的平台,更是我们安身立命的生活所托,虽然我们每个人职责不同,承担的责任不同,但我们每个人都有为学校发展尽心尽力的义务和责任。学校的发展环境需要大家共同营造,我们提要求、提意见,一定要立足于政策、立足于学校的实际,努力营造一个包容、理解、正向的干事环境,让大家干工作心情舒畅。

(资料来源:甘肃政法学院新闻中心)

梁亚民校长在我校“第一次人才会议暨第十一次教学工作会议”的重要讲话

梁亚民校长结合《国家中长期教育改革和发展规划纲要》、全国和全省人才工作会议精神以及我校的“十二五”发展规划,在我校“第一次人才会议暨第十一次教学工作会议”上作了重要讲话,就进一步做好我校的人才工作强调指出:

一、要统一思想、提高认识、高度重视人才工作

我们必须站在学校发展战略和全局的高度,深刻认识人才资源在学校发展中的基础性、战略性和决定性作用,切实增强做好人才工作的紧迫感、责任感和使命感,立足新的起点做好人才工作;要认识到切实做好人才工作是增强学校核心竞争力的必然选择,是推动学校又好又快发展的重要保证,是建设特色鲜明的政法公安院校的必然条件。

二、要统筹兼顾、全面推进、精心做好学校人才工作

实施“人才强校”战略是学校当前和今后发展重大而紧迫的任务。要以人才政策创新和实施人才工程为抓手,加大人才发展体制机制改革创新力度,以造就杰出人才、培养青年人才、建设教学科研创新团队为重点,统筹推进各类人才队伍建设;学校人才工作重点在于稳定高层次人才,突破点在于引进急需紧缺人才,关键点在于用好现有人才,增长点在于储备未来人才。

三、要加强领导、明确责任,切实加强学校人才工作

一是坚持党管人才原则,加强人才工作领导;二是完善人才工作机制,有效激发人才活力;三是坚持以人为本,积极构建人才发展的良好环境。梁校长指出,创造人才发展良好环境,首先全校上下要树立尊重人才的理念;其次,广大教师员工要争做优秀人才的典范;再次,各级管理干部要为人才发展做好服务。梁校长在报告中对学校教学工作取得的成绩给予了充分肯定,对今后教学工作提出了新的要求:第一,明确职责,保障教学质量进一步提升;第二,继续加大教育教学投入,推进教育教学改革;第三,提高教师队伍的素质和能力,强化教育教学管理;第四,突出教学特色,创新人才培养模式。

(资料来源:甘肃政法学院新闻中心)

校长梁亚民教授应邀参加中国法学教育研究会第一次会员代表大会

     2011 11 11 13日,教育部高校法学学科教学指导委员会、中国法学教育研究会第一次会员代表大会暨“十二五”规划与法学教育发展战略论坛在华东政法大学召开。来自全国政法院校和法学院系的三百多名专家学者出席会议,我校校长梁亚民参加了此次会议。会议听取了教育部高校法学学科教学指导委员会工作情况的报告,审议并通过了中国法学会法学教育研究会工作报告,通过了中国法学教育研究会章程,选举产生了中国法学教育研究会理事、常务理事、会长、常务副会长、秘书长等。会议分四个论坛,分别就“十二五”规划实施与卓越法律人才培养、经济社会科学发展与法学教育观念转变、社会主义法律体系的形成与法学教育教学改革、经济社会科学发展对法律人才多样性需求问题研究等进行了广泛深入的研讨和交流。

(资料来源:甘肃政法学院新闻中心)

副校长 李玉基 教授应邀参加全国公安一级学科建设研讨会

2011 926 27日,由中国人民公安大学主办的全国公安学、公安技术一级学科建设研讨会在该校木樨地校区举行。我校副校长李玉基教授等应邀参加研讨会。李玉基副校长发表了题为《关于公安学一级学科建设构想》的主题发言。李玉基副校长在介绍我校开办公安教育取得成果的基础上强调指出,公安学一级学科的建设首先必须体现国家安全和社会公共安全的需求,做到理论与实践的紧密结合,服务于公安工作实践;其次,公安学二级学科的设置结构和分类标准上必须符合学科建设自身的逻辑规律,并且要明确二级学科之间的联系与边缘;再次,必须在法学门类下加强学科建设,借鉴法学以及其他学科建设成果和经验;最后,公安学科的研究要具有开放性,切忌封闭。

(资料来源:甘肃政法学院新闻中心)

副校长肖立民到学位管理与研究生工作处检查指导工作

2012 1 11 下午,副校长肖立民到学位管理与研究生工作处现场检查指导工作,并与工作人员进行了交流和座谈。听取学位管理与研究生工作处处长巩海平同志汇报后,肖立民副校长现场查看和调阅了部分工作材料,就加强学位与研究生教育工作要切实把招生、导师遴选、培养和论文答辩四个关口,切实发挥研究生工作部的职能,形成良好的教风、学风,今后应加强队伍建设,营造良好的工作、学习环境;加强学习,不断提高业务能力;加强规范化建设,健全制度,用制度来管人、管事;加强工作研究,推动工作科学规范发展;提高服务意识、遵纪守法意识和保密意识;加强网络管理和建设。

(资料来源:甘肃政法学院新闻中心)

立足地方经济和社会发展需要着力打造特色和品牌

由国家教育行政学院教育管理杂志社出版的《高教领导参考》2012年第2期(总第453期)在《高校探索》栏目发表了我校校长 梁亚民 教授的署名文章《立足地方经济和社会发展需要  着力打造特色和品牌》。全文约3700字。文章论述了大学特色和品牌的内涵及特征,全面阐述了我校在办学过程中,立足校情,找准定位,适应经济社会发展对人才的新要求,发掘、培养打造特色和品牌的举措,介绍了我校所具有的鲜明特色和品牌专业。同时,文章还对高校如何培育自己的特色和品牌进行了论述。

(资料来源:甘肃政法学院新闻中心)

梁亚民 教授主持的科研项目获中国高等教育学会十二五规划课题立项

据《中国高等教育学会“十二五”教育科学规划课题立项通知书》(高学会[2011]31号),我校校长 梁亚民 教授主持的研究课题“民族团结背景下我国西部公安教育发展研究”获中国高等教育学会“十二五”教育科学规划立项。中国高等教育学会于20114月启动“十二五”教育科学规划课题立项申报工作,经过团体会员单位推荐、专家组评审,2011年度共有190项研究课题立项。我校是甘肃省获得此次立项审批的2所高等院校之一。

(资料来源:甘肃政法学院新闻中心)

●“两会”与国内立法动态

新修订《中华人民共和国事诉讼法》解读

《全国人民代表大会关于修改〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的决定》于 2012314由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会第五次会议通过,并于 2013 1 1 开始实施。其对现行《中华人民共和国刑事诉讼法》的修改及学界的相关争议问题集中表现为如下几个方面:

一、进一步完善了证据制度

新修订的《中华人民共和国刑事诉讼法》增加规定了电子数据及辨认、侦查实验笔录等内容,有利于公检法机关在办案中准确把握证明标准,正确办理案件,防止错案发生;建立了非法证据排除制度,规定公检法机关都有排除非法证据的义务,并规定法庭审理过程中对非法证据排除的调查程序;在对证据收集的合法性进行法庭调查的过程中,人民检察院应当向法庭就证据收集的合法性加以证明;人民法院可以通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况,侦查人员或者其他人员应当出庭;增加证人强制出庭制度,规定证人证言对案件定罪量刑有重大影响,公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人有异议的,或者人民法院认为有必要的,证人应当出庭作证;证人因履行作证义务而支出的交通等费用及误工损失,应当给予补助。

二、进一步完善了强制措施

新修订的《中华人民共和国刑事诉讼法》进一步细化了逮捕条件的规范,规定对有证据证明存在犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人,可采取取保候审、监视居住等方法;对尚不足以防止发生社会危险性,而有逮捕必要的犯罪嫌疑人、被告人,应立即依法逮捕;审查批捕过程中,可以讯问嫌疑人,并明确规定了监视居住的适用条件,将拘传时间延长至24个小时。

三、缺陷及争议的问题

学界某些专家认为,新修订的《中华人民共和国刑事诉讼法》细化不通知家属的规定可能导致秘密拘捕的泛滥;将拘传时间延长至24小时的规定,可能演变成变相的刑讯逼供;明确监视居住适用条件的规定,使变相超期羁押可能由此合法化;被告无沉默权并要如实回答的规定,使得不得自证其罪原则成为空话;非法证据排除规则虽然有突破,公权力作伪证却无人追究。甚至有专家认为,新修订的《中华人民共和国刑事诉讼法》相对于现行的《中华人民共和国刑事诉讼法》是一个倒退。

但是有些专家学者认为,此次修订《中华人民共和国刑事诉讼法》是一个巨大的进步。如樊崇义认为,这些进步主要表现在将尊重和保障人权写进了刑事诉讼法;侦查阶段引入了律师辩护的程序,使得律师能够介入刑事诉讼的整个过程;证据制度的变化、侦查程序的变化、将现代科学技术等引入了刑事诉讼法中,是刑事诉讼证据制度现代化的一个标志;新修订的《中华人民共和国刑事诉讼法》确立了不得强迫自证其罪、严禁刑讯逼供的科学机制,而且我国根本没有秘密逮捕的相关法律规定。

(资料来源:中国网、法制网)

新修订《中华人民共和国居民身份证法》解读

《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国居民身份证法〉的决定》 20111029由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过,其对2004年《中华人民共和国居民身份证法》相关内容的修改主要集中于以下几个方面:

一、登记项目中增加了指纹信息规定

新修订的《中华人民共和国居民身份证法》增加规定:公民申请领取、换领、补领居民身份证的,应当登记指纹信息。这一修改有助于维护国家安全和社会稳定,有利于提高工作效率,有效防范冒用他人居民身份证以及伪造、变造居民身份证等违法犯罪行为的发生。

二、一代证二代证不再并用

为了尽快改变一代身份证与二代身份证并用的局面,同时给尚未换证的公民留有充足的时间换领二代身份证,新修订的《中华人民共和国居民身份证法》规定:依照《中华人民共和国居民身份证条例》领取的居民身份证,自 201311停止使用。

三、保护公民个人信息安全

为了防止公民的指纹等个人信息被非法泄露,依法保护公民的合法权益,新修订的《中华人民共和国居民身份证法》增加规定:有关单位及其工作人员对履行职责或者提供服务过程中获得的居民身份证记载的公民个人信息,应当予以保密;国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗等单位的工作人员和单位,泄露在履行职责或者提供服务过程中获得的居民身份证记载的公民个人信息,构成犯罪的,依法追究刑事和民事责任。

四、规范警察检查居民身份证的行为

新修订的《中华人民共和国居民身份证法》增加了警察检查公民身份证的法定情形,如规定在如下情况下警察可检查公民身份证:对有违法犯罪嫌疑的人员,需要查明身份的;依法实施现场管制时,需要查明有关人员身份的;发生严重危害社会治安突发事件时,需要查明现场有关人员身份的;法律规定需要查明身份的其他情形。

(资料来源:法制日报、法制网)

新修订《中华人民共和国职业病防治法》解读

《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国职业病防治法〉的决定》由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议于 2011 12 31 通过,其对现行《中华人民共和国职业病防治法》的修改主要体现在以下几个方面:

一、重新界定“职业病”的法定含义

现行《中华人民共和国职业病防治法》对职业病包括的范围界定较为狭窄。新修订的《中华人民共和国职业病防治法》将“职业病”定义为“企业、事业单位和个体经济组织等用人单位的劳动者在职业活动中,因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害因素而引起的疾病。”此定义扩大了职业病包涵的范围,为职业病患者的法律救助提供了较为宽泛的法律条件。

二、放宽职业病救助申请条件

职业病的诊断和鉴定都是职业病防治工作中的难点。此次修订在诊断程序、制度设置等方面向保护劳动者权益倾斜,进一步强化用人单位在职业病诊断中的责任。如新增第四十四条规定:承担职业病诊断的医疗卫生机构不得拒绝劳动者进行职业病诊断的要求。修改后的第四十五条规定:劳动者可以在用人单位所在地、本人户籍所在地或者经常居住地依法承担职业病诊断的医疗卫生机构进行职业病诊断。使得申请职业病诊断条件更为宽松。

三、简化职业病救助程序

修改后的《中华人民共和国职业病防治法》规定:用人单位应当如实提供职业病诊断、鉴定所需的劳动者职业史和职业病危害接触史、工作场所职业病危害因素检测结果等资料。职业病诊断、鉴定机构需要了解工作场所职业病危害因素情况时,可以对工作场所进行现场调查,也可以向安全生产监督管理部门提出,安全生产监督管理部门应当在十日内组织现场调查。用人单位不得拒绝、阻挠。特别授予诊断鉴定机构进行工作场所调查的权力,也可以由安监部门组织调查。

四、明确国家相关机关的监管职责

修改后的《中华人民共和国职业病防治法》将原来规定的国务院卫生行政部门统一负责全国职业病防治的监督管理工作修改为由国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门、人力资源社会保障部门依据本法和国务院确定的职责,负责全国职业病防治的监督管理工作。围绕职业病的防、治、保三个主要环节,明确了有关部门的监管职责,理顺了监管体制。主要由安全监管部门负责;涉及到体检、诊断鉴定和治疗,主要由卫生部门来承担;主要由人力资源和社会保障部门负责。此次修订首次从法律层面上明确了安监部门的执法主体地位和相关部门在职业病防治工作中的监管职责。

五、明确和强化法律责任

修改后的《中华人民共和国职业病防治法》着重体现了预防为主、防治结合的立法方针,围绕建立用人单位负责、行政机关监管、行业自律、职工参与和社会监督的机制,进一步完善了多项法律制度。特别新增一条,突出强调用人单位的主要负责人对本单位的职业病防治工作全面负责,这就明确了企业的主要负责人是本单位职业病防治工作的第一责任人。同时,加大了用人单位的违法成本,提高了罚款上限。如对用人单位违反本规定,已经对劳动者生命健康造成严重损害的处罚,罚款上限由三十万元提高到五十万元。新增第十四条,强调用人单位应当严格遵守国家职业卫生标准,落实职业病预防措施,从源头上控制和消除职业病危害。特别是新增加了设备要求,拓宽了从源头控制的途径,进一步强化了用人单位职业病防治主体责任。

(资料出处:中华人民共和国人民政府网、中国法院网)

新修订《中华人民共和国个体工商户条例》解读

一、取消了个体工商经营的多项限制

新修订的《中华人民共和国个体工商户条例》自 2011111日起 施行。该条例放宽了对个体工商户经营的限制,规定个体工商户可以根据需要招用从业人员,取消了申请设立个体工商户的身份限制,将范围扩大为“有经营能力的公民”;放宽了经营范围,个体工商户申请登记的经营范围不属于法律、行政法规禁止进入的行业,登记机关应依法予以登记;取消了个体工商户管理费。

二、登记流程更加便捷

新修订的《中华人民共和国个体工商户条例》发布后,国家工商行政管理总局制定了《个体工商户登记管理办法》[国家工商行政管理总局令第56],作为条例的配套行政规章,来指导全国工商系统依法开展个体工商户登记管理工作。该办法贯彻了新修订的《中华人民共和国个体工商户条例》精神,优化了个体工商户登记流程,依法规范了登记管理工作程序,强化了登记机关的服务职责。如该办法取消了对个体工商户从业人员人数的限制,取消了营业执照的时间限制,除非被注销或吊销等,营业执照将长期有效;设立了与个体工商户经营规模、违法行为影响、后果相适应的行政处罚额度,最高罚款4000元。

(资料来源:法制日报)

《中华人民共和国民事诉讼法修正案(草案)》解读

第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议初次审议了《中华人民共和国民事诉讼法修正案(草案)》,并于中国人大网上公布,向社会征求意见,其主要修改的内容包括以下几个方面:

一、完善调解与诉讼相衔接的机制

增加先行调解的规定,当事人起诉到人民法院的民事纠纷,适宜调解的,先行调解;增加民事诉讼法和人民调解法相衔接的规定,如《修正案(草案)》第三十九条明确规定了当事人申请司法确认调解协议的程序和法律后果。

二、进一步保障当事人的诉讼权利

完善起诉和受理程序,《修正案(草案)》第二十七条规定:人民法院对不符合起诉条件的,应当在七日内作出裁定书,原告对裁定不服的,可以提起上诉;完善开庭前准备程序,《修正案(草案)》第二十八条规定,在开庭前准备程序中分别情形规定不同的处理办法;增加公益诉讼制度,《修正案(草案)》第八条规定,对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为,有关机关、社会团体可以向人民法院提起诉讼;完善保全制度,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;完善裁判文书公开制度,规定裁判文书公开,公众可以查阅发生法律效力的判决书。

  三、完善当事人举证制度

明确接收当事人提交证据材料的手续,如《修正案(草案)》第十条规定:人民法院收到当事人提交的证据材料,应当出具收据,写明证据名称、页数、份数以及收到时间,并由经办人员签名或者盖章;促使当事人积极提供证据,未及时提供证据的,人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的,人民法院根据不同情形予以训诫、罚款、赔偿拖延诉讼造成的损失、不予采纳该证据;赋予当事人启动鉴定程序的权利,规定当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。

  四、完善简易程序

设立小额诉讼制度,基层人民法院和它派出的法庭审理标的额人民币五千元以下的民事案件,实行一审终审;扩大简易程序适用范围,根据当事人有权处分民事权利和诉讼权利的原则,增加规定对简单民事案件以外的其他民事案件,当事人双方也可以约定适用简易程序;进一步简化审理程序,基层人民法院和它派出的法庭审理简单的民事案件,如《修正案(草案)》第三十四条规定:基层人民法院和它派出的法庭审理简单的民事案件,可以用简便方式传唤当事人、送达文书、审理案件。

五、强化法律监督

增加监督方式,如《修正案(草案)》第一条和四十四条规定:人民检察院有权以检察建议的方式对民事诉讼实行法律监督,地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定和调解书,发现有错误的,可以向同级人民法院提出再审检察建议;扩大监督范围,人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督,人民检察院发现调解书损害社会公共利益的,应当提出再审检察建议或者提出抗诉;强化监督手段,人民检察院因提出再审检察建议或者抗诉的需要,可以查阅人民法院的诉讼卷宗,并可以向当事人或者案外人调查核实有关情况。

  六、完善审判监督程序

完善再审审级规定,如《修正案(草案)》第一条规定,发生在公民之间的案件,也可以向原审人民法院申请再审,同时,对再审事由作出适当限制;完善申请再审检察建议或者抗诉程序,为更好地配置司法资源,增强法律监督实效,有必要明确当事人申请再审检察建议或者抗诉的条件,建议明确规定:经人民检察院提出再审检察建议或者抗诉,人民法院再审的,当事人不得再向人民检察院申请再审检察建议或者抗诉。

  七、完善执行程序

强化执行措施,如《修正案(草案)》第四十九条规定:执行员接到申请执行书或者移交执行书,应当向被执行人发出执行通知,并可以立即采取强制执行措施;制裁逃避执行行为,被执行人与他人恶意串通,通过诉讼、仲裁等方式逃避履行法律文书确定的义务的,人民法院应当根据情节轻重予以罚款、拘留,构成犯罪的,依法追究刑事责任;加大对拒不执行的惩处力度,如《修正案(草案)》第二十三条将对单位的罚款金额从一万元以上三十万元以下提高到五万元以上一百万元以下。

(资料来源:《检察日报》、法制网、中新网)

《中华人民共和国精神卫生法(草案)》解读

第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议初次审议了《中华人民共和国精神卫生法(草案)》,并于中国人大网公布,向社会公开征集意见。社会各界非常重视,对此次立法草案进行了激烈的讨论。

一、草案的主要内容

《中华人民共和国精神卫生法(草案)》突出保护精神病患者人格尊严、人身安全等合法权利。如《精神卫生法(草案)》规定,不得强迫检查精神病,不得违背他人意志进行确定其是否患有精神障碍的体格检查;对于“疑似”患有精神病人员,首先应由监护人、近亲属送院治疗,并不得限制其自由;进行精神障碍鉴定,司法鉴定机构应当通知委托人或者被鉴定人的近亲属、监护人到场,并应当邀请法律专家参加,听取咨询意见;当事人或者其监护人对非自愿住院医疗结论有异议的,可以选择合法资质的医疗机构进行复诊;对复诊结论有异议,当事人或者其监护人应当自主委托依法取得资质的精神障碍司法鉴定机构进行鉴定;鉴定结论表明当事人不是精神障碍患者或者不需要实施非自愿住院医疗的,任何单位或者个人不得限制其离开医疗机构;“被精神病”责任人将追刑责,如《精神精神卫生法(草案)》规定,将非精神障碍患者诊断为精神障碍患者,侵犯精神障碍患者的通讯、会见探访者等权利的,非法限制精神障碍患者的人身自由等行为,对情节严重的个人或单位,给予开除公职处分,医务人员吊销执业证书,构成犯罪的,依法承担刑事责任。

二、存在的缺陷及争议问题

《中华人民共和国精神卫生法(草案)》公布后,引起了律师界、医学界等各界人士的高度关注。对于草案相关规定,相关专家争议的问题主要集中在以下几个方面:

(一)精神病患者是否具有行为能力应由法院裁定

近几年媒体报道的“被精神病”事件时有发生,均属于“非自愿住院治疗”。对此,北京市隆安律师事务所的尹富强律师认为,“非自愿住院治疗”首先应当先判断精神病人是否具有行为能力,而判断其是否属于限制行为能力还是无行为能力,最好由法院作出裁定,由法院做最后的一道屏障,以避免疑似精神病患者的权利受到不法侵害;虽然规定对于故意将非精神障碍患者作为精神障碍患者送入医疗机构者追究刑事责任,但是在执行层面上还应细化,加强监管,否则太笼统。

(二)监护人判定及权限存缺陷

相关专家指出,草案给监护人设定了较大的权力:监护人在很大程度上将影响到疑似精神病患者是否会被送入精神病医院,监护人既可以决定是否将疑似精神病患者送到医疗机构,也有权对复诊结论提出异议;《中华人民共和国民法通则》中有三个条款规定被宣告为精神病人的监护人选任方法,这些制度设计存在较大的不足之处,如《民法通则》规定了精神病人的监护人包括配偶、父母、成年子女及其他近亲属,但配偶、父母和成年子女之间发生争议时,却没有提供必要的解决手段。此外,有专家认为,草案授予监护人权力过大,易引发对成年公民自决权的侵犯,如早前发生的“深圳邹宜均案”等案件中,当事人均因家庭财产发生纠纷,被近亲属以绑架方式送往精神病院。

(资料来源:法制晚报、人民网、京城晚报、京华时报等)

2012年“两会”立法提案回顾

在第十一届全国人民代表大会第五次会议和全国政协第五次会议召开期间,与会代表针对社会中现存的重要问题提出了诸多立法提案。全国人大十一届第五次会议代表共提交提案489件,其中涉及立法的提案有477件;全国政协十一届第五次会议提交提案6242件,其中立案5808件。这些提案的主要议题包括:制定《反腐败法》,扩大环境公益诉讼主体,修改《婚姻家庭法》,加快学前教育立法,建立医患纠纷处理法定程序,修改《大气污染防治法》,加强对土地征收的规范,制定《反家庭暴力法》和《网络信息安全法》,制定《缺陷食品召回管理办法》,设定特别程序追究刑辩律师涉嫌伪证罪,修订《献血法》,制定《强制执行法》,设立“学术欺诈罪”,尽快制定《社区矫正法》和《普通高中教育法》,完善交通事故社会救助基金制度和民事申请再审相关程序,修改《劳动合同法》规范劳务派遣,修改《民航法》航班延误条文,修改《民诉法》建立非诉纠纷解决机制,建议尽快制定《电子支付法》、完善慈善法律制度,应明确醉驾缓刑适用条件,增设跨国商业贿赂相应罪名,尽快修改《监狱法》,尽快制定《户籍法》,加快制定《住宅法》等诸多方面。

(资料来源:法制网、法制日报)

●法学研究动态

中国法律史前沿问题

“中国法律史前言问题”国际学术研讨会 2011 12 16 18日在厦门大学顺利召开。会议主要围绕《尚书·吕刑》的性质、西周与秦汉的法律形式、刑罚制度的变迁、古代的诉讼制度等问题进行了讨论。讨论的论文主要有尤韶华的《吕刑的“穆吕”之争:尚书吕刑性质辨析》、王沛的《西周的“井”与“誓”:以兮甲盘和鸟形盉铭文为主的研究》、徐世虹的《秦汉法律研究之百年回顾展望》、广濑薰雄的《秦汉时代律令辩》、李力的《20世纪的东汉刑徒墓志砖之研究》、水间大辅的《汉初三族刑的变迁》、闫晓君的《略论秦汉时期地方性立法》、黄源盛的《古今之间——唐律与台湾刑法中关于错误的规范及法理》、戴建国的《从唐宋专卖法看律令制的变化》、陈灵海的《唐格行文体例管窥——国图周字51号文书性质辩微》、陈惠馨的《21世纪清代法制史研究的挑战与回应——历史法学派》、邱澎生的《由刑部说贴检视19世纪中国的“罪刑法定”问题》、魏敏的《关于清初考成法之探讨》、陈煜的《略论大清律例的确定化》、尤陈俊的《清代简约型司法体制下的“健讼”问题——从财政制约的角度切入》、李启成的《儒学信仰、法政新知与议员风骨——从晚清资政院议员之操守谈起》等。

(资料来源:法史网)

公法与私法的互动问题

2011 1022 23日,全国外国法制史研究会第24届年会在海南省海口市隆重召开。本次年会由海南大学法学院和华东政法大学法律史研究中心承办,海南政法职业学院协办,150多名专家学者出席了本次会议。本届年会的主题为“公法与私法的互动”。在为期两天的会议中,先后围绕“公法与私法:历史与界分”、“公法私法化”、“私法公法化”、“公法与私法:西方古典”、“公法与私法:西方现代”和“公法与私法:中西比较”等议题先后举行了六场高质量的研讨会。大会发言人与评论人从不同部门法的研究视角进入,对于公法与私法的基础理论、历史源流和发展趋势等重要议题进行了深入的交流、展开了热烈的讨论。在自由讨论阶段,与会代表发言踊跃、各抒己见,会议气氛轻松活跃,极大深化了公私法理论中诸多疑难问题的理解与研究。

(资料来源:法史网)

《中华人民共和国刑法修正案(八)》适用与论证

2011 1128 ,中国人民大学刑事法律科学研究中心与朝阳区检察院联合举办的“《刑法修正案(八)》(以下简称修八)适用与论证”研讨会在朝阳区检察院召开。

一、《修正案(八)》新增内容构成要件的认定

与会专家学者以一则携带凶器盗窃案和一例扒窃案为切入点,对携带凶器盗窃、扒窃行为的要件认定问题进行了深入探讨。其中, 刘明祥 教授认为,修八对盗窃罪新增了三种规定,将盗窃数额不大,但具有特殊危险性的入户盗窃、携带凶器盗窃和扒窃行为入罪,对这些条款的掌握和理解,确实是个难题;携带凶器抢夺,对于将凶器显露在外的,认定抢劫没有问题,但是如果将凶器放在包里面,没有拿出来,不宜定抢劫罪;携带凶器盗窃,拿着刀或枪去盗窃,如果认定是盗窃可能存在问题,可以考虑定为抢劫;将刀和枪放在包里面去盗窃,可以考虑定携带凶器盗窃。市院公诉二处刘惠副处长认为,关于凶器应分为两类,性质上的凶器和用法上的凶器,主要的问题是如何界定用法上的凶器。 阮齐林 教授认为,对于扒窃应当进行收缩解释,这个罪是行为犯,不是行为人犯,所以不能从行为人上进行操作,应要求扒窃是从被害人相对封闭的地方进行盗窃,这样能够要求扒窃的技术性,用以打击“惯偷”;对公共场所的限定是不需要的,考虑公共性是不合理的,应该不以私密为必要,而应以被害人被窃取物品所在地的封闭性为必要。

二、《修正案(八)》新增罪名或行为类型的执法尺度

与会专家学者以会议提交的一则扒窃案例和一则醉驾案为切入点,深入探讨了修八新增的行为犯规定与刑法第十三条但书之间的协调问题。其中,北京政法职业学院鲁玉兰副主任认为,醉驾作为抽象危险犯,应当依法一律入罪,并可在量刑上进行考虑处罚的差别性。肖中 教授则认为,关于醉驾是否应一律入罪问题,刑法对于醉驾入刑没有情节限制的观点在逻辑上是有问题的。市院公诉二处刘惠副处长认为,关于醉驾行为的执法尺度问题,目前北京市通行做法是只要达到血液酒精标准就一律入罪,其他情节只做量刑考虑;在量刑尺度上,一是应考虑机动车的类型及可能对安全造成的威胁程度,二是要考虑驾驶的地段和道路,三是要考虑驾驶的距离,四是要考虑行为人是否具有其他违章行为,考虑是否构成其他犯罪,五要考虑行为人是否具有前科劣迹以及事后的处理情况,此外还要考虑驾车的时段,区分高峰时段和普通时间。 阮齐林 教授认为,将醉酒驾驶行为界分是不可能的,在这个问题上希望检察机关消极应对。

(资料来源:中国刑事法律网)

死刑制度改革问题

2011 12 3 4日,由中国社会科学院刑事法学重点学科主办的第九届刑事法前沿论坛暨死刑改革研讨会在北京举行。本届论坛从实体法与程序法两方面就包括死刑改革问题在内的一系列刑事法前沿问题进行了深入探讨。在刑法前沿问题方面,与会学者重点探讨了死刑制度改革,特别是死缓适用、死刑裁量、死刑与民意、生命权入宪等问题,还围绕劳教制度改革、黑社会性质组织犯罪、毒品犯罪与强制戒毒、卖淫嫖娼与收容教育、醉驾、犯罪记录制度等问题展开了热烈的讨论。刑事诉讼法前沿问题方面,与会学者重点探讨了死刑案件的程序问题,包括死刑案件证明标准、死刑复核程序制度、死刑与陪审、死刑案件的审判组织、死刑案件审级衔接机制以及域外死刑裁判制度等,还就刑事和解等问题展开了热烈讨论。

(资料来源:中国法学网)

中日刑事法比较问题

2011 1211 上午,中日刑事法热点论坛在中国人民大学举行。中国人民大学法学院副院长、刑事法律科学研究中心执行主任刘明祥教授主持论坛。会议的主要论题是日本的裁判员制度和中国的刑事诉讼法修改。

多位专家在大会上作了主题报告。其中,本 庄武 教授做了题为“裁判员制度与国民信赖”的主题发言,介绍了日本已经实行两年的裁判员制度的概况、目标、形成背景、对裁判结果的影响以及国民不愿参加的原因。村冈启一教授则重点分析了对这项制度进行审核的较典型的毒品案件和性犯罪案件,介绍了日本有关于裁判员制度是否应体现被告人的选择以及裁判员守密义务是否应当缓和等问题的讨论。青木人志教授则提出应当根据裁判员制度的目的实现与否来检验该制度,并重点回顾了日本历史上自明治维新后五次有关裁判员制度的讨论。 刘计划副 教授介绍了我国刑诉法修改的最近动向和修改的亮点。 魏晓娜 教授则从比较的角度说明了这次刑诉法修改解决问题众多,未触动无暇顾及的陪审制;并认为中国陪审制度存在的问题包括陪审员代表性不够、陪审员没有真正发挥作用以及陪审员固定的弊端等,此外还指出陪审制度的功能主要包括在司法的职业判断中引入社会判断、转移法院责任以及体现同台审判原则。论坛最 后冯军 教授就有关裁判员制度是否会转移责任问题向日方专家提问,对方给予了详细的回答。

    (资料来源:中国刑事法律网)

《中华人民共和国行政诉讼法》修改问题

2011 12 3 ,由中国法学会行政法学研究会主办的《行政诉讼法》修改国际研讨会在上海华东政法大学松江校区顺利召开。研讨会分为两个专题:美国司法审查制度的最新发展和我国行政诉讼法修改的具体问题。其中华盛顿大学法学院Ronald M. Levin教授和康涅狄克州大学法学院Neysun A. Mahboubi助理教授分别就美国司法审查制度的最新发展美国司法审查制度中的基本原则作了主题报告。国家行政学院法学部杨伟东教授和湖北行政学院副院长方世荣教授分别就“《行政诉讼法》总则、起诉与受理”部分的修改和“《行政诉讼法》受案范围、附则”部分的修改作了主题报告。国家行政学院法学部副主任杨小军教授和国家检察官学院副院长胡卫列分别就“《行政诉讼法》管辖、诉讼参加人和执行”部分的修改和“关于《行政诉讼法》修改中的公益诉讼制度”作了主题报告。华东政法大学法学院邹荣教授和广州大学副校长董皞教授分别就“《行政诉讼法》证据、审理与判决”部分的修改和“《行政诉讼法》行政赔偿诉讼、涉外行政诉讼”部分的修改作了主题报告。

      (资料来源:中国民商法律网)

经济发展方式转变背景下经济法的理论创新与制度完善

2011 10 15 ,由中国法学会经济法学研究会主办、华东政法大学经济法律研究院承办的中国法学会经济法学研究会2011年年会暨全国经济法理论研讨会在华东政法大学隆重举行。此次会议以“经济发展方式转变背景下经济法的理论创新与制度完善”为主题,来自全国各地高等院校、科研单位和政府机构的代表300余人参加了本次会议。与会专家、学者紧紧围绕“经济法总论”、“宏观调控法”、“市场秩序规制法”、“市场运行监管法”等问题展开了深入研讨,提出了诸多创新性的观点。

(资料来源:知识产权网)

食品安全法治问题

食品安全问题是当代中国面临的极其重要的社会问题,学界和政府对此问题较为重视。 2011111114日中国法学会、香港城市大学法学院与香港法律论坛联合举办了第三届“内地与港澳台地区法律研讨会”,会议主题为“食品安全法治研讨”。2011129中国法学会在北京主办了2011年中国食品安全法治高峰论坛。其中 刘俊海 教授发表了《论中国内地食品安全监管法制的创新与完善》的专题演讲,剖析了加强食品安全法治的法治意义、经济意义、政治意义、社会意义和国际意义,并从理念、制度与实践三个层面就消除食品安全监管盲区、提升法治监管合力、提高食品经营者失信违法成本、强化行业协会的自律监管、完善消费者权益保护机制等问题阐述了详细的学术见解。全国人大常委会副委员长兼秘书长李建国指出,食品安全仍然是公众比较担忧的一个社会问题,近年来食品安全领域发生的一些重大事件所暴露出来的问题,更加凸显了加强食品安全法制建设的重要性和紧迫性,完善食品安全立法和改善食品安全执法,是当前加强食品安全法治建设的两大任务。

(资料来源:中国民商法律网、中国法学网)

中国知识产权法律修订与完善问题

2011102223日,由中国法学会知识产权法研究会、中国社会科学院知识产权中心、中国知识产权培训中心联合主办的中国法学会知识产权法研究会2011年会暨中国知识产权法律修订与完善研讨会在北京召开。会议分五个主题进行,分别是知识产权总论、专利法、著作权法、商标法及其他知识产权议题,包括知识产权国内外立法进展、知识产权前沿问题及热点问题、法律修订与完善建议等各个方面的内容。此次研讨会共收到论文投稿84篇;来自全国各地的160多名专家学者在会上围绕会议主题作了精彩的发言和点评,并同与会者展开了热烈的讨论。

(资料来源:中国法学网)

破产法理论与实务面临的新挑战

由最高人民法院民二庭、中华全国律师协会、中国人民大学破产法研究中心主办,北京市高级人民法院民二庭、北京市破产法学会承办,北京市炜衡律师事务所牵头协办的第四届中国破产法论坛2011115-6日在北京友谊宾馆隆重举行。本届论坛主要围绕破产案件的受理问题、合并破产重整实务问题、银行业金融机构破产立法问题等破产法理论与实务诸多问题进行了深入研讨,并藉此为最高人民法院今后的司法解释制订工作提供了完善意见。中华全国律师协会副会长王俊峰在致辞中从国家“十二五”规划纲要对于调整经济结构的新要求新方向出发,结合破产法领域的重组程序和相关法律工作所具有的事务性繁杂、影响大、专业技术强等特点,逻辑严密地论述了以破产法论坛为平台加强破产领域理论与实务沟通深化的重要性以及制度建构的发展方向。他以10多年前在美国学习时的时代背景为基础,追忆国企改制的成功历程,表达了对于破产法相关业务获得巨大发展的信心。中国人民大学副校长、著名法学教授王利明从商事实践的视角指出,资不抵债的企业不能够规范退出市场、关联企业的合并破产以及企业破产案件审理中缺乏系统完善的规则等现实问题,都是破产法理论与实务界所共同面临的新挑战。

(资料来源:中国民商法律网)

协商与共进:集体劳动关系法律调整机制

2011 1021 ,“协商与共进:集体劳动关系法律调整机制研讨会”在中国人民大学隆重召开。本次研讨会由中国人民大学法学院、中国人民大学劳动法和社会保障法研究所共同主办。会议主要围绕以下问题进行探讨:

一、劳动“三权”与集体劳动关系问题

台湾政治大学法学院 黄程贯 教授认为,集体劳动关系是指劳资双方在“劳动三权(团结权、团体交涉权、团体争议权)”的基础上所发展形成的法律关系,“劳动三权”根源于宪法又有其独特性,其主要作用是保障集体的生存和行动的权利以及个人的积极自由与消极自由,关于三者间的内在联系和可分割性目前仍有争议,基于公共利益考量在法律上也有一定的限制。

二、集体争议处理制度问题

程延园 教授认为,我国的“集体争议”不同于国际通行的“集体争议”的概念内涵,实际只有集体的劳动争议;之所以要对集体争议进行分类是为了针对不同的争议类型设置不同的解决机构、适用不同的解决程序;现行集体争议处理制度存在许多问题,而当前集体争议呈现许多新特点,为此应推进“劳动三权”的整体规制,对劳资矛盾性质进行非政治化考量,积极培育劳动者谈判能力。

中国劳动关系学院劳动关系系主 任乔健 教授则认为,协商结构能对劳资双方的协商权力产生巨大影响;协商结构可分为分散化、中间层次和集中的三大类,我国协商结构呈集中化发展,具有其积极的意义和作用。

三、工会组织与雇主团体问题

杨汉平 教授从劳动关系三方机制的视角解读了工会组织与雇主团体。他强调,劳动关系三方机制是国际惯例,虽然我国起步晚但进步快,但工会在三方机制下必须转型,而且也面临着许多困境,雇主组织的建设也必须加强,为此须转变思路,从多角度入手加强两大组织的建设。

台湾政治大学法学院 林佳和 教授则介绍了台湾工会组织与雇主团体的情况。他认为,工会组织与雇主团体的制度性关键在于“同盟”;台湾雇主团体通常不具有同盟性,反之工会组织同盟性则较强;台湾工会通常仅限于厂场工会和企业工会,台湾新法部分放开了工会组织主体和企业工会,但仍存在较多的争议;关于工会行动权问题,台湾立法留白,台湾学理界曾尝试引入“狭义工会行动权”以解决此问题。

中国政法大学民商经济法学院赵 红梅副 教授认为当前大陆工会的建设中确实存在一些问题,为此有必要加强相关制度立法以完善工会建设。

四、集体谈判与集体合同问题

郑尚元 教授认为,当前大陆的工会建设具有迫切性,只有通过建立起完善的工会组织才能实现有效的集体谈判,从而捍卫和实现劳动者的合法权益;为此,除了应加强和完善有关法律制度,还应着力培养和提升劳动主体的权利意识和行使权力的能力及水平。

林佳和 教授对台湾的集体谈判与集体合同问题进行了分析。他认为,台湾集体协商可分为合作型和对抗型两大类,两者遵循不同的思维和逻辑,由此形成的协商制度以及所包含的权利义务亦各不相同;台湾的对抗型协商以企业工会为主体,雇主为相对人;台湾新法引入了诚信协商义务以规制对抗型协商下工会与雇主的行为,而其实践运用仍有待进一步深入;台湾的团体协议数量较少,随着新法的颁行亦有许多新的发展契机。

郑爱青副教授系统地探讨了中国大陆集体谈判(集体协商)和集体合同制度推行概况、面临挑战等问题。他指出,关于集体谈判、集体协商、平等协商等词语在立法中经历了不同的演变过程,但在实践中的推行效果不尽如人意,造成问题的原因包括认识不足、规范力度不足、谈判能力不足等诸多因素;未来的发展目标是确定的,为此应采取相应步骤。

北京大学法学院劳动法和社会保障法研究所所长 叶静漪 教授指出,为了推进中国大陆集体谈判和集体合同进一步发挥作用,应当加强工会建设,强化工会作为谈判主体的地位和能力,除了在未来继续完善立法外,还可以通过挖掘现有法律资源以充分发挥制度潜力。

五、集体劳动争议处理

黄程贯 教授在会议上较为系统地介绍了台湾的集体劳动争议处理机制,指出台湾将劳动争议分为权利争议与利益调整争议,而集体争议则专指利益调整争议而言,有关权利事项的争议则无论主体人数皆属于个别争议;关于劳资争议可以通过双方当事人自治解决,也可通过行政机关或第三人的非诉途径解决。

薛长礼副教授对大陆集体劳动争议处理机制的困境与重构作了分析,阐述了集体劳动争议处理机制所面临的制度困境以及缺陷,指出其原因在与仲裁与司法的缺失。北京外国语大学法学院闫冬博士则介绍了英国集体劳动争议的法律调整机制。他由英国普通法背景下集体劳动关系的历史入手,表明大量劳动权利方面的规定都分散在集体合同中,个体劳动法只发挥拾遗补缺的作用。

 

(资料来源:中国宪政网)

中国法律实施问题的探讨

首届中国法律实施高端论坛 20111210在北京人民大会堂举行。本次论坛由中国行为法学会主办,论坛围绕中国法律实施这一主题,回顾和总结我国法制建设的历史、发展和成就,进一步探讨了中国特色社会主义法律体系形成后中国法律实施问题。

在会议讨论过程中,中国行为法学会会长刘家琛指出,现行的法律法规在促进经济建设发展、维护社会公平正义、保障人民各项权利、确保国家权力正确行使等方面发挥着重要作用;中国特色社会主义法律体系是中国特色社会主义永葆本色的法制根基,是中国特色社会主义创新实践的法制体现,是中国特色社会主义兴旺发达的法制保障;它的形成,标志着我国社会主义民主法制建设进入崭新的历史阶段,对于全面落实依法治国基本方略、加快建设社会主义法治国家,推动和保障改革开放和社会主义现代化建设顺利进行,具有重大而深远的历史意义;法律的生命在于实施,随着中国特色社会主义法律体系宣告形成,法律实施已成为全社会共同关注的课题。

(资料来源:中国法学网

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